前言
突如其來的疫情,牽動了億萬國人的心,也打亂了所有人關于未來的美好計劃。在國家和社會全體(tǐ)成員(yuán)的動員(yuán)下(xià),無數醫療工(gōng)作者、科研人員(yuán)、人民公仆、人民子弟(dì)兵和志(zhì)願者們奮不顧身地奮鬥在“戰疫”的最前線,我(wǒ)們相信,春天終會來到。
但必須正視的是,由于防治疫情的需要,已有二十餘省延遲了複工(gōng),許多交通線路被封,還有許多同胞被隔離(lí)或正在自我(wǒ)隔離(lí)。在本該如火(huǒ)如荼開(kāi)啓新的征程的今天,許多企業被迫停擺,由此也引發了許多法律問題。我(wǒ)們就企業最關心、也是經常問起的問題,進行了整理,并作出了簡明的回答,以供參考。
一(yī)、合同相關篇
問:疫情期間,未簽訂書(shū)面合同,先開(kāi)始實際履行應該如何處理?
答:未通過書(shū)面形式訂立的合同,并非當然的無效,如雙方已達成一(yī)緻的意向,并開(kāi)始事實履行,雙方之間已經存在事實的合同關系,仍然需要按照雙方同意的合同條款予以履行。
當然在造成不能簽署書(shū)面合同的影響結束後,應盡快補簽書(shū)面的合同,以免産生(shēng)争議。在未能及時簽署書(shū)面協議之前,雙方應保留好協商(shāng)确認的過程、合同事實履行的依據等主要證據。
問:疫情期間,能否以未複工(gōng)/因疫情被隔離(lí)爲由要求延遲進行結算/付款?
答:需考慮疫情情況是否确實會影響到結算或者付款,如結算或者付款均通過線上進行且無障礙,不得以此爲由要求延遲結算或付款。但如果确實存在因爲疫情導緻無法結算或者付款的,應及時通知(zhī)對方。
合同法第一(yī)百一(yī)十七條規定,因不可抗力不能履行合同的,根據不可抗力的影響,部分(fēn)或者全部免除責任,但法律另有規定的除外(wài)。當事人遲延履行後發生(shēng)不可抗力的,不能免除責任。
能否要求遲延結算/付款的關鍵在于不可抗力的認定。不可抗力,是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。對于訂立時,尚無法預見疫情發生(shēng)的合同,如确因疫情或近期政策規定無法進行結算/付款的,根據法律法規、司法解釋和之前的司法實踐判例,可以全部或部分(fēn)免除違約責任。
但要求延遲結算/付款的一(yī)方要盡到及時通知(zhī)的義務,以減輕可能給對方造成的損失,并在合理期限内提供證明,合同相對方也要采取适當措施防止損失的擴大(dà),否則不得就擴大(dà)的損失要求賠償。
問:疫情期間,能否以員(yuán)工(gōng)感染病毒/被隔離(lí)/無法返工(gōng)等原因要求延遲交付産品/維護更新?
答:因以上原因造成的遲延交付/維護更新,符合不可抗力認定條件的,遲延責任可以全部或部分(fēn)免除。但援引不可抗力要求具備不能避免、不能克服的條件,實踐中(zhōng)違約方也要舉證證明核心技術員(yuán)工(gōng)不能到崗而導緻項目無法繼續履行的真實性,若非全員(yuán)無法到崗或非核心技術人員(yuán)感染病毒/被隔離(lí)/無法返工(gōng)的情況,義務方應基于誠實信用原則履行合同,不可故意違約。
問:疫情期間,由于相對方公司員(yuán)工(gōng)被隔離(lí)/無法返工(gōng),能否以此爲由解除合同?
答:合同的法定解除情形中(zhōng),包括因不可抗力緻使不能實現合同目的的情況,實踐中(zhōng)大(dà)多數合同也都約定了發生(shēng)不可抗力時雙方均享有解除權。相對方公司員(yuán)工(gōng)被隔離(lí)/無法返工(gōng)時,若想以此爲由解除合同涉及兩個判斷:是否構成不可抗力、該情況是否導緻合同目的無法實現。
不可抗力的判斷方式不再贅述。由于“合同目的無法實現”沒有明确的标準,如合同中(zhōng)未予以明确,将綜合違約部分(fēn)金額占整個合同金額的比例、違約、遲延履行對合同目标實現的影響程度、違約的後果及損害能否得到修補等方面判斷。若對方公司員(yuán)工(gōng)被隔離(lí)/無法返工(gōng)是因無法預見的疫情,且沒有其他方式避免,繼續履行合同或将對方義務延期會導緻合同目的無法實現的,可以單方解除合同。
問:因爲疫情導緻公司虧損,能否以此爲由要求延期支付合同款?
答:在當前疫情下(xià),較多企業現金流會受到影響,對于應付未付的合同款項雙方可協商(shāng)一(yī)緻,通過提供保證、擔保等方式簽訂展期協議解決,支付上也可考慮使用商(shāng)業承兌等途徑,但公司虧損的因素較爲複雜(zá),其中(zhōng)商(shāng)業風險居多,遊戲行業相對而言實體(tǐ)資(zī)産較少,且服務中(zhōng)線上比重較大(dà),因疫情造成的虧損難以被認定爲不可抗力。
對于有證據證明受疫情直接影響嚴重的企業,若有證據證明己方繼續按照合同約定履行付款義務明顯不公或者不能實現合同目的,可考慮依據《<合同法>司法解釋二》第二十六條向司法機關提起情勢變更抗辯,以合同成立以後客觀情況發生(shēng)了訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商(shāng)業風險的重大(dà)變化爲理由,請求人民法院變更或者解除合同。
二、遊戲産品推廣運營篇
疫情期間,能否設置疫情相關的遊戲推廣行爲?
答:建議盡量避免設置此類推廣行爲,或者設置此類推廣行爲應以積極正面導向爲主。因爲當前疫情屬于全國人民重點關注的話(huà)題,牽動了億萬國民的心,當前民衆和官方對于任何以不嚴肅的态度對等疫情的行爲和産品,都有強烈的抵觸心理。一(yī)旦推廣行爲的尺度把握不到位,就有可能被認定爲屬于《廣告法》中(zhōng)禁止的“妨礙社會安定,損害社會公共利益”或“妨礙社會公共秩序或者違背社會良好風尚”。如确需設置,建議能夠經過專業人士審核。
疫情期間,能否設置與疫情相關的遊戲内容或者運營活動?
答:原則上無禁止性規定,但如前所述,切忌以不嚴肅的、戲谑的态度對待疫情,在遊戲或運營活動中(zhōng)對疫情、醫護人員(yuán)進行不合理的設置或調侃,活動的設置應以積極正面的導向爲主。如無法把握尺度,建議相關遊戲内容和運營方案能在上線前經專業人士審核。
疫情期間,是否還需要實施未成年防沉迷保護措施?
答:仍需按照《國家新聞出版署關于防止未成年人沉迷網絡遊戲的通知(zhī)》的規定,實行網絡遊戲用戶賬号實名注冊制度,嚴格控制未成年人使用網絡遊戲時段、時長,每日22時至次日8時,遊戲廠商(shāng)不得以任何形式爲未成年人提供遊戲服務。向未成年人提供遊戲服務的時長,法定節假日每日累計不得超過3小(xiǎo)時,其他時間每日累計不得超過1.5小(xiǎo)時。
疫情期間的遊戲社區管理應特别注意哪些事項?
答:疫情期間對于遊戲玩家在遊戲内或者相關論壇的發言,應當特别關注疫情信息的傳播内容,對玩家發布謠言、未經官方證實的傳言等内容應當進行管理。
疫情期間的運營活動,有哪些合規注意事項?
答:疫情期間,遊戲廠商(shāng)們應注意:
1.運營推廣活動和遊戲内容的合規,不得以戲谑、調侃疫情、醫護人員(yuán)、湖北(běi)同胞等,相關推廣宣傳活動的進行,應該以積極正面的宣傳爲導向;
2.管理遊戲社群,避免遊戲社群成爲謠言傳播的平台;
3.完善遊戲實名制和防沉迷系統,避免因未成年人充值引起的用戶投訴和糾紛。
遊戲公司能否開(kāi)發以疫情爲主題或相關的遊戲?
答:原則上無禁止性規定,但需注意遊戲内容及遊戲内在價值不能違反社會的善良風俗和一(yī)般人的道德觀念。遊戲的内在價值最好旨在提高公衆對流行病學和疾病傳播的認識,引導玩家始終保持畏懼與警惕。
但如果遊戲中(zhōng)若有對瘟疫、醫護人員(yuán)、政府官員(yuán)、湖北(běi)同胞的戲谑、調侃、故意扭曲形象等内容,将可能引發輿論的激烈抵制,也會遭到行政監管部門的處理。
如公司無法把握個中(zhōng)尺度,建議咨詢專業人士,避免觸雷。
三、勞動人事篇
延遲複工(gōng)期間,公司能否安排員(yuán)工(gōng)複工(gōng)/在家辦公,以及工(gōng)資(zī)應該如何支付?
答:關于延遲複工(gōng)的安排,各省規定不同,此處以廣東省的規定爲例。
根據《廣東省人民政府關于企業複工(gōng)和學校開(kāi)學時間的通知(zhī)》規定,廣東省延遲複工(gōng)期間指2月9日24時前。
廣東省内如非特定急需複工(gōng)的企業,不建議安排員(yuán)工(gōng)提前複工(gōng)返崗,遲延複工(gōng)期間,工(gōng)資(zī)按照勞動合同标準正常發放(fàng),如延遲複工(gōng)期間,安排員(yuán)工(gōng)在家辦公的,我(wǒ)們傾向性認爲“不得提前複工(gōng)”是出于疫情情況下(xià)安全保障措施的需要,并非一(yī)種假期福利,因此安排員(yuán)工(gōng)在家辦公的,正常發放(fàng)工(gōng)資(zī)即可。
疫情期間,如在正式複工(gōng)後,因疫情未能及時返回公司上班或者公司要求員(yuán)工(gōng)自行在家隔離(lí)的,能否要求抵扣年假?
答:根據廣東省人力資(zī)源和社會保障廳《關于積極應對新型冠狀病毒感染肺炎疫情做好勞動關系相關工(gōng)作的通知(zhī)》,對于因疫情導緻不能正常勞動的職工(gōng),公司應支付正常工(gōng)作時間工(gōng)資(zī),但是對于因疫情未及時返工(gōng)的職工(gōng),經與員(yuán)工(gōng)協商(shāng)一(yī)緻,可以優先考慮員(yuán)工(gōng)帶薪年休假。
疫情期間,員(yuán)工(gōng)返回工(gōng)作地點,回程途中(zhōng)感染病毒,是否屬于工(gōng)傷?
答:根據廣東省《轉發人力資(zī)源社會保障部、财政部、國家衛生(shēng)健康委關于因履行工(gōng)作職責感染新型冠狀病毒肺炎的醫護及相關工(gōng)作人員(yuán)有關保障問題的通知(zhī)》,如非參與新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控處置的醫護、防疫等有關工(gōng)作人員(yuán),或未被單位指派到湖北(běi)省出差(工(gōng)作)的職工(gōng),感染新型冠狀病毒肺炎的,原則上不應認定爲工(gōng)傷。但員(yuán)工(gōng)可以申請工(gōng)傷鑒定,具體(tǐ)以工(gōng)傷認定部門結果爲準。
疫情期間,公司無法按時繳納社保和稅費(fèi)是否需要承擔責任?
答:根據粵人社函[2020]24号文和《關于應對新型冠狀病毒感染的肺炎疫情支持企業複工(gōng)複産促進經濟穩定運行的若幹政策》,對于受疫情影響,廣東省内用人單位無法按時繳納企業職工(gōng)養老保險費(fèi)、失業保險費(fèi)、工(gōng)傷保險費(fèi)的,可延期至疫情解除後三個月内繳費(fèi),期間不加收滞納金,不會因此影響參保人員(yuán)個人權益記錄。同時也準許企業延期申報納稅,對符合條件的企業,依法延長不超過三個月的稅款繳納期限,對納稅确有困難的企業,還可以合理減免房産稅及城鎮土地使用稅。具體(tǐ)減免情況,以咨詢稅務機關意見爲準。
新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者被采取隔離(lí)措施期間如何發放(fàng)工(gōng)資(zī)?對感染肺炎的員(yuán)工(gōng),公司是否需要支付醫療費(fèi)?
答:根據《中(zhōng)華人民共和國傳染病防治法》和《國家醫療保障局、财政部關于做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情醫療保障的通知(zhī)》的規定,公司在員(yuán)工(gōng)被隔離(lí)期間應當正常發放(fàng)工(gōng)資(zī),但無需支付醫療費(fèi)。
不僅如此,根據《關于應對新型冠狀病毒感染的肺炎疫情支持企業複工(gōng)複産促進經濟穩定運行的若幹政策》,對職工(gōng)因疫情接受治療或被醫學觀察隔離(lí)期間企業所支付的工(gōng)資(zī)待遇,廣東省将按照不超過該職工(gōng)基本養老保險繳費(fèi)工(gōng)資(zī)基數的50%補貼企業,所需資(zī)金在工(gōng)業企業結構調整專項獎補資(zī)金中(zhōng)列支(平台企業(電商(shāng)企業)以及新業态企業将參照執行)。
員(yuán)工(gōng)遠程辦公,餐補、交通費(fèi)是否正常發放(fàng)?
答:目前尚存在争議,有觀點認爲,由于員(yuán)工(gōng)系在家辦公,不會産生(shēng)交通及在外(wài)就餐的費(fèi)用,因此無需發放(fàng)餐補和交通費(fèi)。但根據《财政部關于企業加強職工(gōng)福利費(fèi)财務管理的通知(zhī)》和廣東人社廳的相關規定,餐補和交通費(fèi)補貼,都屬于員(yuán)工(gōng)的工(gōng)資(zī)的一(yī)部分(fēn),原則上仍應向員(yuán)工(gōng)正常發放(fàng)。因此,餐補和交通費(fèi)補貼是否需要正常發放(fàng),需要根據公司發放(fàng)餐補和交通費(fèi)補貼的實際情況,爲每月固定發放(fàng)還是根據發生(shēng)情況報銷發放(fàng)。
疫情期間,公司如需解除與員(yuán)工(gōng)的勞動合同該如何處理?
答:根據《人力資(zī)源社會保障部辦公廳關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知(zhī)》,公司不得對員(yuán)工(gōng)進行無過失性辭退或經濟性裁員(yuán),但如公司與員(yuán)工(gōng)協商(shāng)一(yī)緻或員(yuán)工(gōng)存在重大(dà)過錯,公司仍有權解除與員(yuán)工(gōng)的勞動合同。因此,解除合同的理由很重要。
另需提醒企業注意的是,根據《關于應對新型冠狀病毒感染的肺炎疫情支持企業複工(gōng)複産促進經濟穩定運行的若幹政策》,廣東省将對不裁員(yuán)、少減員(yuán)的企業實施穩崗返還失業保險費(fèi),按企業及其職工(gōng)上年度實際繳納失業保險費(fèi)總額的50%予以返還。
疫情期間,員(yuán)工(gōng)在家辦公,如何保護公司的商(shāng)業秘密安全?
答:由于員(yuán)工(gōng)在家辦公,所使用的電腦和連接的網絡都可能存在極大(dà)的安全隐患,且如果員(yuán)工(gōng)缺乏安全意識,公司的商(shāng)業秘密可能以物(wù)理方式外(wài)洩。我(wǒ)們建議公司從三方面入手,一(yī)是與員(yuán)工(gōng)簽訂保密協議,并對員(yuán)工(gōng)進行線上培訓,樹(shù)立員(yuán)工(gōng)的商(shāng)業秘密保護意識,畢竟每一(yī)個具體(tǐ)的員(yuán)工(gōng)都是其所掌握的信息的最後“守門人”;二是設立級别權限制度,針對不同重要程度的技術信息設置對應的獲取權限,權限制度可以直接過濾掉一(yī)部分(fēn)人員(yuán)對核心機密的接觸,進一(yī)步降低商(shāng)業秘密被洩露的企業自身風險;三是盡量采取安全的數據傳輸方式和使用環境,防止數據因非員(yuán)工(gōng)主觀原因外(wài)洩。
疫情延遲複工(gōng),導緻公司無法按時支付員(yuán)工(gōng)工(gōng)資(zī),企業是否需承擔責任?
答:如确因疫情導緻公司确有無法克服的困難,無法按時支付員(yuán)工(gōng)工(gōng)資(zī),可以以不可抗力爲由進行抗辯,不承擔逾期支付責任。但需與員(yuán)工(gōng)說明情況,并在阻礙因素消除後盡快支付,以盡量減少勞資(zī)糾紛,但公司也不得故意以疫情造成困難爲由拒絕支付員(yuán)工(gōng)工(gōng)資(zī),發生(shēng)争議時,公司也需要對疫情導緻無法克服的困難承擔舉證責任。
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